Факторинг, его правовое регулирование
Факторинг, его правовое регулирование
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Нижегородский государственный университет
имени Н. И. Лобачевского
Экономический факультет
Кафедра Государственного и муниципального управления
КУРСОВАЯ РАБОТА
по дисциплине
«Правовые основы Российского государства»
на тему:
«Факторинг, его правовое регулирование»
Выполнил:
__________________________
(подпись)
Научный
руководитель:
__________________________
(подпись)
Н.
Новгород
2006 г.
Содержание.
Введение. 3
1.
Понятие факторинга. 5
2.
Договор факторинга. 7
2.
1. Предмет договора факторинга. 8
2.2
Стороны договора факторинга. 9
3.
Отношения между клиентом и финансовым агентом. 10
3.1
Предмет уступки по договору факторинга. 10
3.2.
Ответственность клиента за действительность предмета уступки. 11
4.
Отношения между клиентом и должником. 12
4.1.
Запрет уступки денежного требования, переуступка требования финансовым агентом. 12
5.
Отношения между должником и финансовым агентом. 13
5.1.
Исполнение денежного требования должником финансовому агенту. 13
5.2.
Права финансового агента на суммы, полученные от должника. 14
5.3.
Требования должника к финансовому агенту. 16
5.4.
Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом. 17
6.
Отличия уступки требования (цессии) от договора факторинга. 17
7.
Пример спорной ситуации, связанный с заключением договора факторинга. 20
Заключение. 23
Список
использованной литературы. 26
Цель моей курсовой работы – проанализировать
понятие факторинг, а именно, рассмотреть основные его аспекты: определение,
схему выполнения, предмет договора, стороны договора, отношения между
участниками договора, пример, когда может возникнуть спорная ситуация по
договору факторинга.
Основной причиной, по которой я выбрала эту
тему, является то, что я уже знакома с этим типом операции финансирования под
уступку денежного требования. Готовила доклад по этой теме для предмета теория
организации. Там я рассматривала факторинг с точки зрения экономической выгоды
для организации в сравнении с обычным кредитом. Мне стало интересна правовая
сторона этого понятия.
Безусловно, факторинг - один из наиболее
перспективных видов банковских услуг, рискованный, но высокоприбыльный бизнес, эффективное
орудие финансового маркетинга, одна из форм интегрирования банковских операций,
которые наиболее приспособлены к современным процессам развития экономики.
Термин «факторинг» от английского — посредник, агент.
В мировой практике договор факторинга
применяется давно и довольно активно. Самый передовой опыт зарубежных стран, по
мнению современных правоведов, был использован при составлении нового
российского Гражданского кодекс и включен в него.
На отношения по договору факторинга
распространяются как частные правила, установленные главой 43 части второй
Гражданского кодекса РФ, так и общие положения об уступке требования,
определенные в ст.ст. 388-390 части первой ГК.
Для достижения поставленной цели в работе
решаются следующие задачи: рассмотреть наиболее полно договор факторинга,
разобрать все возможные аспекты отношений между участниками факторинга,
определить разницу между цессией и факторингом, выяснить, насколько выгодна эта
операция для всех ее участников. Мне довольно легко было найти информацию по
своей теме, т. к. она хорошо освещена в журналах, научной литературе, не смотря
на то, что факторинг стал практиковаться в нашей стране сравнительно недавно.
Некоторые банки, коммерческие организации даже выпускают свои журналы конкретно
по этой операции.
Факторинговые операции возникли на основе
коммерческого кредита, который предоставляется продавцами покупателям в виде
отсрочки платежа за проданные товары. Изменение требований к расчетам с точки
зрения ускорения оборота средств вызвали необходимость для поставщиков искать
пути решения проблемы дебиторской задолженности. Факторинг является
сравнительно новой эффективной системой улучшения ликвидности и уменьшения
финансового риска при организации платежей. Коммерческие банки, развивая эти
операции, дополняют их элементами бухгалтерского, информационного, рекламного,
сбытового, юридического, страхового и другого обслуживания клиентов. Это
позволяет расширять круг клиентов банка, усиливать связь с ними, увеличивать
прибыль банка за счет расширения операций.
Факторинговое обслуживание наиболее эффективно
для малых и средних предприятий, которые традиционно испытывают финансовые
затруднения из-за несвоевременного погашения долгов дебиторами и ограниченности
доступных для них источников кредитования.
Факторинг дает клиенту возможность:
Ø
пополнить оборотные средства (за счет уже
поставленной продукции);
Ø
увеличить объем реализации продукции;
Ø
более эффективно планировать
финансово-хозяйственную деятельность;
Ø
ускорить оборачиваемость активов и собственных
средств;
Ø
сократить затраты на управление дебиторской
задолженностью;
Рассмотрим характер и содержание отношений,
возникающих по договору финансирования под уступку денежного требования более
детально и сами убедимся в этом.
Договор финансирования под уступку денежного
требования является новым для нашего правопорядка. В его основе лежат хорошо
известные практике развитого рыночного оборота отношения факторинга Юридическую
сущность этих отношений составляет уступка денежного требования, давно
известная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения
факторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не
только с отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления
других финансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в
качестве разновидности цессии.
Речь идет о предпринимательских отношениях,
участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в
силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его
исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации
(финансовому агенту – фактору) в обмен на получение денежных средств.
Разумеется, фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме
(имея в виду риск его возможной неоплаты должником) или предоставляет кредит,
рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения
его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение
фактору.
В международной торговле факторинг
рассматривается как услуга по получению покупной пены за товар, в рамках
которой финансовый агент освобождает экспортера от забот по взиманию цены с
зарубежного покупателя, позволяя ему сосредоточиться на продаже и маркетинге
своих товаров, что в принципе относится и к внутреннему факторингу. Вместе с
тем здесь принято также выделять «нераскрытый факторинг», при котором должник
не знает о состоявшейся уступке требования и потому осуществляет платеж своему
контрагенту (а последний, действуя в качестве доверительного собственника
фактора, передает ему полученные деньги). Поскольку фактор в такой ситуации не
вправе сам взыскивать долг с должника своего клиента, уступки требования здесь не
происходит.
При постоянной потребности клиента, например
предприятия-изготовителя, в кредите обслуживающий его банк может по договору
принимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку
соответствующих денежных требований к его должникам, но и по предоставлению ему
одновременно связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего по
ведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежным
требованиям. Ведь такой фактор во многих случаях, по сути, «покупает
дебиторскую задолженность» клиента или его денежные требования к контрагентам и
потому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числе
путем осуществления бухгалтерского учета его торговой или иной
предпринимательской деятельности. Кроме того, факторинговые услуги могут
включать изучение коммерческой деятельности и финансового состояния должников
клиента, страхование рисков неплатежа, консультационные и иные услуги.
Предоставление различных финансовых услуг (включая, разумеется, кредитование
клиентов) экономически является основной, наиболее характерной стороной
факторинга.
Схема факторингового обслуживания.
1. - Поставка товара на условиях отсрочки платежа.
2. Уступка права требования долга по поставке Банку.
3. Выплата досрочного платежа (до 90% от суммы поставленного
товара) сразу после поставки.
4. Оплата за поставленный товар.
5. Выплата остатка средств (от 10%, после оплаты покупателем) за
минусом комиссии.
Факторинг с предоплатой - предусматривает немедленную оплату расчетных документов поставщика,
как только они будут переданы банку. Фактически банк выполняет кредитование
поставщика.
Факторинг без предоплаты - означает, что банк обязуется оплатить переданные ему поставщиком
расчетные документы на определенную, зафиксированную в договоре дату, как
правило, в день оплаты документов покупателем.
Факторинг с правом регресса - означает, что поставщик принимает на себя риски по долговым
требованиям, которые приобрел у него банк.
Данные условия связаны с рисками, которые
возникают при отказе плательщика от выполнения своих обязательств, т. е.
кредитными рисками. При заключении соглашения с правом регресса поставщик
продолжает нести определенный кредитный риск по долговым требованиям, проданным
им факторинговой компании. Последняя может воспользоваться правом регресса и
при желании продать поставщику любое неоплаченное долговое требование в случае
отказа клиента от платежа (его неплатежеспособности). Данное условие
предусматривается, если поставщики уверены, что у них не могут появиться
сомнительные долговые обязательства, либо в силу того, что они достаточно
тщательно оценивают кредитоспособность своих клиентов, разработав собственную,
достаточно эффективную систему защиты от кредитных рисков, либо в силу
специфики своих клиентов. И в том, и в другом случае поставщик не считает
нужным оплачивать услуги по страхованию кредитного риска. Однако
гарантированный для поставщика и своевременный приток денежных средств может
обеспечиваться только при заключении соглашения без права регресса. Необходимо,
правда, отметить, что, если долговое требование признано недействительным
(например, если поставщик отгрузил клиенту не заказанный им товар и переуступил
выставленный за него счет компании), факторинговая компания в любом случае
имеет право регресса к поставщику.
Факторинг без права регресса - означает, что банк берет на себя риски по получению денежных средств
от покупателя.
Правовой основой взаимоотношений финансового
агента с клиентом является договор, определяющий обязательства и
ответственность сторон. В частности, в нем оговариваются вид факторинга, размер
факторингового кредита и процентная ставка за этот кредит, величина
комиссионного вознаграждения по всем видам комиссионно-посреднических услуг,
гарантии выполнения взаимных обязательств и материальная ответственность за их
невыполнение, порядок оформления документов и другие условия по усмотрению
сторон.
Поскольку факторинговые операции носят
рисковый характер, до заключения договора с клиентом финансовый агент должен
тщательно изучить финансовое состояние потенциального клиента с тем, чтобы
убедиться в его конечной платежеспособности: проанализировать показатели
ликвидности баланса, состав и длительность дебиторской задолженности
возможности реализации выпускаемой продукции, конъюнктуру рынков сбыта, круг
покупателей продукции, будущего клиента и их платежеспособность и т. д. Для
этого используются информация в печати, данные своих агентов, материалы
изучения платеже- и кредитоспособности банковской клиентуры, бухгалтерская
отчетность клиента и другая информация. Указанный анализ должен быть выполнен в
течение двух недель. В случае положительного решения вопроса в заключенном
договоре между клиентом и финансовым агентом обычно предусматривается
предельная сумма, на которую может быть выдан факторинговый кредит или приняты
документы на инкассо. Для определения размера лимита клиент должен представить
факторинговой фирме имеющиеся у него хозяйственные договоры с покупателями.
Договор на факторинговое обслуживание заключается, как правило, на срок не
менее чем на один год.
По смыслу п.1 ст.824 ГК при заключении
договора факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или же обязуется
передать другой стороне (клиенту) денежные средства, в то время как клиент в
обмен на эти средства уступает или обязуется уступить финансовому агенту
имеющееся у него денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из
предоставления клиентом этому лицу товаров, выполнения работ или оказания
услуг.
Предположим, что крупная строительная фирма по
характеру своей деятельности вынуждена иметь дело с большим количеством
заказчиков-должников. При этом она постоянно испытывает необходимость в
финансовых ресурсах. В этом случае фирме выгодно заключить договор со
специализированной организацией, по которому та приняла бы на себя за
определенное вознаграждение обязательства по истребованию денег с этих
должников, одновременно с этим предоставив фирме деньги для строительства.
Таким договором может явиться договор факторинга, с одной стороны,
освобождающий фирму от собирания денег у своих должников, а с другой - решающий
текущие проблемы ее производственной деятельности.
Интересно отметить, что денежное требование
может быть уступлено клиентом финансовом агенту как в обмен на передаваемые
денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения своих обязательств
перед финансовым агентом, в частности, по кредитному договору (п.1 ст.824 ГК).
Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только
при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства.
Например, та же строительная фирма получила в
банке кредит, однако займодавец усомнился в ее платежеспособности и в качестве
средства обеспечения возврата кредита затребовал предоставления каких-либо
гарантий. Такой гарантией, в частности, могут стать права требования фирмы к
заказчикам строительных объектов. Если фирма и банк заключат договор факторинга,
то в случае невозврата фирмой в обусловленный договором кредита срок заемной
суммы банк приобретет права требования к заказчикам фирмы по оплате
приобретенных ими объектов строительства.
Нужно сказать, что обязательства финансового
агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут
включать в себя не только собственно само финансирование, но и предоставление
клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися
предметом уступки (п.2 ст.824 ГК).
Возвращаясь к ситуации со строительной фирмой
можно предположить, что банк может принять на себя, помимо финансирования
деятельности фирмы, учет ее операций по строительству объектов.
Нужно сказать, что предоставление агентом
подобных дополнительных финансовых услуг не является обязательным элементом
договора факторинга. Необходимость в этом возникает при неоднократной уступке
требований взамен предоставляемых кредитов. Если такие услуги в договоре
присутствуют, то следует говорить, что договор носит смешанный характер.
Как видно из п.1 ст.824 ГК, договор факторинга
со стороны финансового агента может предусматривать не только передачу денег в
настоящем времени, но и обязательство предоставить их в будущем. Точно так и
клиент может либо уступить денежное требование, либо принять на себя
обязательства по его уступке в будущем. В зависимости от этого можно судить,
каким договором является факторинг: реальным или же консенсуальным и,
соответственно, вести речь о возможности или невозможности принуждения стороны
к выдаче кредита или передаче права требования. Напомним, что при заключении
консенсуального договора обязанности сторон возникают уже с момента достижения
сторонами соглашения по всем существенным условиям договора. Реальным же
договор является тогда, когда он считается заключенным с момента фактической
передачи денег, вещей, прав и пр.
В первом случае у стороны договора появляется
возможность принуждения контрагента к исполнению принятых и закрепленных в
договоре обязательств, а во втором случае такой возможности до момента реальной
передачи товаров, вещей, прав и пр. нет.
Статья 825 ГК прямо ограничивает круг лиц,
которые по договору факторинга могут выступать в качестве финансовых агентов.
Ими могут быть только банки, иные кредитные организации, а также другие
коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление
деятельности такого типа. Вместе с тем, банки и иные кредитные организации
вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая
дополнительного разрешения.
По смыслу статей Кодекса, посвященных
факторингу, в роли клиентов должны выступать коммерческие организации либо
индивидуальные предприниматели.
Таким образом, субъектный состав договора
финансирования под уступку денежного требования определяет, что этот вид
договора может использоваться исключительно в предпринимательском обороте.
Вместе с тем не всякое предприятие может
воспользоваться услугами факторинговой компании. Так, факторинговому
обслуживанию не подлежат:
· предприятия с большим количеством дебиторов,
задолженность каждого из которых выражается небольшой суммой;
· предприятия, занимающиеся производством
нестандартной или узкоспециализированной продукции;
· строительные и другие фирмы, работающие с
субподрядчиками;
· предприятия, реализующие свою продукцию на
условиях послепродажного обслуживания, практикующие компенсационные (бартерные)
сделки;
· предприятия, заключающие со своими клиентами
долгосрочные контракты и выставляющие счета по завершении определенных этапов
работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).
Факторинговые операции также не производятся
по долговым обязательствам физических лиц, филиалов или отделений предприятия.
Подобные ограничения обусловлены тем, что в указанных случаях факторинговой
компании достаточно трудно оценить кредитный риск или невыгодно брать на себя
повышенный объем работ, а также дополнительный риск, возникающий при
переуступке таких Требований, оплата которых может быть не произведена в срок
по причине невыполнения поставщиком каких-либо своих договорных обязательств.
В отличие от цессии, посредством которой
другому лицу может быть передано любое право (требование) кредитора (ст.388
ГК), предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть
только денежное требование, т.е. требование о передаче денег в оплату
поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг.
Так, строительная фирма не может передать
банку в обмен на предоставленный кредит требование к торговой организации о
поставке строительных материалов, необходимых для строительства, либо
требование к подрядной организации о выполнении определенного объема
строительных работ.
Кроме того, необходимо помнить: денежное
требование, являющееся предметом договора факторинга, должно быть определено в
договоре таким образом, чтобы его можно было отличить от аналогичных требований,
которые не являются предметом уступки (п.1 ст.826 ГК). Так, требования могут
быть идентифицированы в договоре факторинга ссылкой на определенный контракт
или вид товаров (работ, услуг). Если из договора установить конкретные
уступленные требования невозможно, может быть сделан вывод о том, что стороны
не определили предмет договора и последний не может считаться заключенным.
Однако на этот счет существует и другая точка зрения, в соответствии с которой
уступка распространяется на все требования клиента, возникающие из его
предпринимательской деятельности.
Следует иметь в виду, что п.1 ст.826 ГК
допускается передача как денежного требования, срок платежа по которому ужу
наступил (существующее требование), так и права на получение денежных средств,
которое возникнет в будущем (будущее требование).
Независимо от того, что договорами на
строительство жилых домов предусмотрено возникновение обязанностей по уплате
построенных объектов только после подписания актов приема-передачи,
строительная организация может передать банку взамен кредитных ресурсов как
требования к заказчикам, у которых срок оплаты по договору уже наступил, так и
требования к застройщикам, которым объекты еще не переданы в эксплуатацию.
При этом финансовому агенту важно обратить
внимание на то, чтобы по существующему требованию к моменту уступки не истек
срок исполнения.
Что же касается уступки будущего требования,
то оно считается перешедшим к финансовому агенту лишь после возникновения права
на получение с должника конкретных денежных средств, причем без какого-либо
дополнительного оформления (п.2 ст.826 ГК). До наступления указанного момента
клиент остается субъектом соответствующего требования, т.е. стороной по
договору. В этой связи клиент обязан выполнить все лежащие на нем обязанности,
чтобы иметь возможность потребовать последующего исполнения обязанностей от
своего должника.
Указанные выше обстоятельства обуславливают
ответственность клиента перед финансовым агентом за действительность
переданного им денежного требования, если иное не предусмотрено в договоре
сторон (п.1 ст.827 ГК).
В силу п.2 ст.827 ГК денежное требование,
являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает
правом на его передачу и в момент уступки ему не известны обстоятельства,
вследствие которых должник вправе его не исполнять.
Иными словами, прежде чем уступить право
требования финансовому агенту клиент должен проверить не только свою дееспособность,
но еще раз проконтролировать соответствие уступаемого требования закону и иным
правовым актам, удостовериться в дееспособности должника в момент возникновения
требования, соответствии воли должника, выраженной в обязательстве, его
действительной воле, а также соблюдении других правил ГК о действительности
сделок.
Между тем, нужно помнить, что отвечая за
действительность предмета уступки по договору факторинга, клиент не несет
ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником уступленного
требования.
К примеру, банк, ссылаясь на переход к нему по
договору факторинга прав на взыскание задолженности по оплате строительных
объектов обратится к застройщикам с соответствующим требованием. Однако
последние по тем или иным причинам могут отказаться выполнять требования банка.
Если в договоре факторинга ответственность
строительной фирмы за неисполнение застройщиками требований по оплате жилья не
предусмотрена, то, исходя из положений ГК, она никакой ответственности нести не
будет. Такой договор в практике называется "безоборотным". В то же
время, если договором факторинга предусмотрены обстоятельства, при которых
фирма будет отвечать перед банком за уклонение застройщиков от оплаты жилья, то
ответственность за неисполнимость уступленного фирмой требования наступит
("оборотный" факторинг).
Таким образом, возможность применения к
клиенту мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение
должником своих обязательств зависит только от наличия в договоре факторинга
специального условия об этом.
В практической деятельности не исключены
ситуации, при которых должник по каким-либо причинам не заинтересован в смене
своего кредитора. На этот случай п.2 ст.388, применяемой при цессии,
установлено ограничение уступки требования по обязательству, в котором личность
кредитора имеет для должника существенное значение. Цессия без согласия
должника не допускается.
Тем не менее при факторинге подобное правило
не применяется. Более того, в п.1 ст.828 ГК устанавливается, что уступка
денежного требования финансовому агенту является действительной при любых
обстоятельствах, даже если между клиентом и его должником существует соглашение
о ее запрете или ограничении.
Иными словами, ни прямой запрет, ни какие-либо
ограничения на переуступку прав строительной фирмы по договору факторинга не
препятствуют уступке денежного требования банку без согласия застройщика.
Между тем, клиент (в частности, строительная
фирма), нарушивший соответствующее соглашение, может нести ответственность за
нарушение установленного договором запрета или ограничения на уступку прав,
поскольку тем самым им были нарушены принятые на себя обязательства.
Нужно заметить, что даже если договором
конкретные меры ответственности, применяемые к клиенту в описанном выше случае,
не оговорены, должник независимо от этого факта вправе потребовать возмещения
причиненных ему сменой кредитора убытков. Однако в этом случае ему придется
доказать, что вследствие замены кредитора его право было нарушено, и он был
вынужден произвести расходы для его восстановления и т.п. (см. ст.15 ГК).
Интересно заметить, что при наличии беспрепятственной
переуступки прав клиента финансовый агент совершить дальнейшую переуступку
полученного от клиента требования в таком же порядке не может. Для этого
необходимо иметь в договоре специальное условие (ст.829 ГК). Если последующая
уступка денежного требования договором допускается, то к ней применяются
соответствующие нормы Главы ГК о факторинге.
Основной обязанностью должника по договору
факторинга является то, что он должен произвести платеж своему новому кредитору
- финансовому агенту.
Для того, чтобы соответствующая обязанность
должника была исполнена надлежащим образом, клиент либо финансовый агент должны
обеспечить его информацией о состоявшемся переходе прав кредитора.
П.1 ст.830 ГК устанавливает необходимость
письменного уведомления должника об уступке денежного требования к нему, в
котором указывается подлежащее исполнению денежное требование и, кроме того,
оговаривается финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.
Помимо этого, в силу п.2 ст.830 ГК, финансовый
агент по просьбе должника обязан в разумный срок предоставить ему
доказательства того, что уступка денежного требования действительно имела место
в отношении этого финансового агента. Связано это с тем, что согласно п.1
ст.385 ГК должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до того
момента, пока ему не будут представлены доказательства того, что право
требования к нему перешло другому лицу.
Таким образом, обязанность должника произвести
платеж не своему первоначальному кредитору, а его финансовому агенту возникает
только при условии письменного уведомления о состоявшейся уступке требования, а
при наличии соответствующей просьбы должника - только после предоставления ему
доказательств состоявшейся уступки.
Соответственно, если клиент и финансовый агент
не выполнят возложенные на них обязанности, должник вправе произвести платеж
своему первоначальному кредитору - клиенту по договору факторинга. При этом
никакие санкции к должнику применяться не будут.
Если же клиент либо финансовый агент известят
должника о состоявшейся сделке, а должник при этом не потребует от агента
доказательств этого, либо эти доказательства будут предоставлены в разумный
срок, и при этом должник произведет платеж финансовому агенту, то он считается
освобожденным от соответствующего обязательства перед своим первоначальным
кредитором. Эти нормы конкретизируют общие правила закона о порядке совершения
уступки требования (п.3 ст.382, п.1 ст.385 ГК).
Поясним сказанное на конкретном примере.
Для того, чтобы застройщики оплатили
приобретенное жилье путем перечисления соответствующих средств на счет банка
строительная фирма либо сам банк должны, во-первых, поставить застройщиков в
известность об этом, а, во-вторых, при наличии просьбы - предоставить
доказательства того, что их новым кредитором действительно является банк.
Варианты последствий этого могут быть
различными.
1. Все условия строительной фирмой и банком соблюдены и заказчики
перечислили средства на счет банка. В этом случае их обязательства перед
строительной фирмой считаются исполненными.
2. Все условия соблюдены, однако заказчики направили средства первоначальному
кредитору (строительной фирме). При таких обстоятельствах считается, что оплата
жилых домов застройщиками не произведена, и банк, как надлежащий кредитор,
вправе предъявить к ним, помимо требований о перечислении средств в оплату
жилья, требования о возмещении убытков, вызванных неисполнением принятых на
себя обязательств.
Объясняется это тем, что обязательство
считается прекращенным при его надлежащем исполнении, которое состоит, в том
числе, в исполнении обязательства надлежащему лицу (ст.309, 312 ГК). В силу
договора факторинга надлежащим кредитором застройщиков стал финансовый агент
строительной фирмы - банк. Поэтому, направляя денежные средства строительной
фирме (первоначальному кредитору), заказчики исполняют обязательство
ненадлежащему лицу и несут риск неблагоприятных последствий этого.
3. Строительная фирма и (или) банк не уведомили заказчиков о состоявшемся
переходе прав кредитора, либо уведомление заказчикам направлено было, но банк
не представил доказательство того, что уступка денежного требования ему
действительно имела место. Как следствие этого - заказчики не перечислили банку
стоимость строительства.
При таких условиях в силу п.2 ст.830 ГК
заказчики вправе произвести платеж во исполнение своего обязательства перед
строительной фирмой не банку, а непосредственно фирме. При этом фирма будет
отвечать перед банком только в том случае, если соответствующая обязанность
предусмотрена в договоре факторинга (т.е. факторинг является
"оборотным"). Если же такой договоренности между сторонами не достигнуто,
то, как отмечалось выше, фирма не отвечает перед банком за неисполнение или
ненадлежащее исполнение заказчиком требований, являющихся предметом уступки
(п.3 ст.827 ГК).
Как было отмечено выше, денежное требование
может быть уступлено финансовому агенту в обмен на предоставляемые кредитные
ресурсы, а также для обеспечения исполнения какого-либо обязательства.
Поскольку финансовым агентом чаще всего является банковское учреждение, логично
предположить, что подразумеваются обязательства, возникшие скорее всего по
кредитному договору.
В этой связи права финансового агента на
суммы, полученные от должника, будут различными.
Так, если по условиям договора факторинга
финансирование клиента осуществляется путем покупки у него финансовым агентом
денежного требования, то агент приобретает право на все суммы, которые он
получит от должника во исполнение требования (п.1 ст.831 ГК).
При этом клиент не несет ответственности перед
агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент
приобрел требование.
Вернемся к самому первому рассмотренному нами
примеру, когда клиентом по договору факторинга выступала крупная строительная
фирма, имеющая большое количество заказчиков и постоянно нуждающаяся в
финансовых средствах. Финансовым агентом по договору факторинга был банк,
который финансировал деятельности фирмы и за определенное вознаграждение
принимал на себя обязанности по взысканию с заказчиков-должников денежных
средств.
При такой конструкции отношений банк должен
иметь в виду, что в расчетах с заказчиками он приобретет право на все суммы,
которые ему удастся получить от должников-застройщиков. Их размер может
превышать сумму выданного строительной фирме кредита (что свидетельствует о
выгоде банка), а может быть и меньше этой суммы. При этом, если договор
факторинга предполагался "безоборотным", строительная фирма не несет
никакой ответственности перед банком за то, что последний не получил прибыли от
совершенной сделки.
Иначе происходит в случаях, когда денежное
требование уступается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения ему
обязательств клиента. Если договором факторинга не предусмотрено иное, п.2
ст.831 ГК установлена схема дополнительных расчетов между финансовым агентом и
клиентом в зависимости от того, какие суммы фактически получены от должника.
Связано это с тем, что само обязательство
переходит к финансовому агенту только в той части, в которой клиент не исполнил
требования банка, поскольку именно их исполнение эта уступка и должна
обеспечить.
Если финансовый агент взыскал с должника по
уступленному требованию сумму, превышающую сумму долга клиента, то он обязан
предоставить клиенту отчет и передать ему сумму разницы.
Если же денежные средства, полученные агентом
от должника, окажутся меньше суммы долга клиента, последний остается
ответственным перед инансовым агентом за остаток долга.
Например, если выдача кредита строительной
фирме производится под уступку денежных требований фирмы к заказчикам об оплате
объектов строительства, то в случае невозврата кредита банк может обратить в
свою пользу только сумму, равную сумме кредита, процентов по нему, убытков,
причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения необходимых расходов
банка по взысканию задолженности клиента. Несмотря на то, что такой вывод
непосредственно в нормах ст.831 ГК не закреплен, представляется, что он
является правомерным, поскольку, по общему правилу, средство обеспечения
исполнения обязательства призвано обеспечивать требование в том объеме, в
котором оно имеется к моменту удовлетворения (см. ст.337 "Обеспечиваемое
залогом требование", ст.360 "Удовлетворение требований за счет
удерживаемого имущества", п.2 ст.363 "Ответственность поручителя",
п.1 ст.380 "Понятие задатка. Форма соглашения о задатке" ГК РФ).
При этом, если банк получит сумму, превышающую
сумму долга строительной фирмы, и не вернет соответствующую разницу клиенту,
его действия можно будет квалифицировать, как неосновательное обогащение с
применением ответственности по ст.395 ГК.
Нужно заметить, что обязанность совершения
дополнительных расчетов финансового агента с клиентом, установленная п.2 ст.831
ГК, также согласуется с нормами статей Кодекса о способах обеспечения
исполнения обязательств (см. п.5 ст.350 "Реализация заложенного
имущества", ст.360 "Удовлетворение требований за счет удерживаемого
имущества").
Как известно, одним из способов прекращения
обязательств является зачет встречных однородных требований (ст.410 ГК).
В случае уступки требования должник вправе
зачесть новому кредитору свое встречное требование к первоначальному кредитору.
Зачет в таком случае производится, если требование возникло по основанию, существовавшему
к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок
требования наступил до его получения либо этот срок не указан либо определен
моментом востребования.
Данные положения закреплены и в главе Кодекса,
регулирующей отношения по договору факторинга. Согласно п.1 ст.832,
удовлетворяя требования финансового агента, должник по основному обязательству
вправе противопоставить им (путем зачета) иные свои требования к клиенту
(первоначальному кредитору), вытекающие из данного договора.
Например, заказчики могут предъявить банку
свои требования об уплате неустойки за просрочку в сдаче объектов строительства
в эксплуатацию, передаче объектов с недостатками и недоделками и пр.).
Однако следует иметь в виду, что предъявляемые
к зачету денежные требования должны уже существовать у должника к тому времени,
когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту
строительной фирмы. В противном случае зачета быть не может.
Интересно, что должник не вправе предъявить
финансовому агенту требования об уплате сумм, причитающихся с первоначального
кредитора (клиента) в связи с нарушением им условия договора о запрете или
ограничении уступки требования (п.2 ст.832 ГК). Напомним, что соглашение между
клиентом и его должником о запрете или ограничении уступки требования по
возникшему между ними обязательству в отношении финансового агента является
действительным, что, ем не менее, е освобождает клиента от обязательств или
ответственности перед должником за нарушение существующего между ними
соглашения (ст.826 ГК).
В отношениях факторинга тесно связаны между
собой не только стороны договора финансирования по уступке денежного требования
(финансовый агент и клиент), но и должник по обязательству перед клиентом
(первоначальным кредитором). В частности, в случае нарушения клиентом своих
обязательств по договору, заключенному с должником, должник не вправе требовать
от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему агенту
требованию, если, конечно, должник может получить такие суммы непосредственно с
клиента.
Иными словами, должник по уступленному
обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при
нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате банку
стоимости жилья, переданного в эксплуатацию в некачественном состоянии). В
такой ситуации должник не имеет возможности получить суммы, уплаченные им
финансовому агенту, обратно (п.1 ст.833 ГК).
Между тем, если сам финансовый агент в этом
случае не произвел клиенту обещанный за уступку требования платеж (не
финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении
клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему
соответствующих сумм непосредственно от финансового агента (п.2 ст.833 ГК).
Объясняется это тем, что в указанной ситуации
финансовый агент получает с должника деньги, не произведя финансирование
клиента, либо зная, что уступленное требование заведомо спорно либо
необосновано.
Итак, когда мы говорим об отношениях по
договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга),
мы подразумеваем предпринимательские отношения, один из участников которых,
приобретая денежное требование к другому лицу (в силу отгрузки ему товара,
выполнения работ или оказания услуг), не дожидаясь его исполнения (передачи
денежных средств) и учитывая, что это требование в силу названных обстоятельств
уже имеет рыночную стоимость, уступает его банку или иной коммерческой
организации в обмен на получение займа или кредита либо предоставляет его в
качестве способа обеспечения исполнения обязательств перед банком.
Учитывая, что юридическую сущность
обязательств, возникающих из договора факторинга, составляет уступка денежного
требования (цессия), выделим принципиальные различия уступки требования
(цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования.
| 
